此問題同樣也存在肯定說和否定說兩種觀點(diǎn)??隙ㄕf認(rèn)為,在即將出臺(tái)的《公證法》中應(yīng)規(guī)定法定公證的條款,其中寫明法定公證的事項(xiàng)。其理由是:
(1)由于《中華人民共和國公證暫行條例》沒有規(guī)定法定公證的條款,才造成人們對公證的模糊認(rèn)識(shí),有些人甚至認(rèn)為公證是可有可無的,合同、行為、文書等不公證照樣有效,多一道程序多花錢。公證的社會(huì)認(rèn)知度低的現(xiàn)實(shí),說明公證在現(xiàn)階段仍屬于幼稚的法律服務(wù)行業(yè),法律給予一定的保護(hù)是必要的。
?。?)正是由于《公證暫行條例》沒有規(guī)定法定公證的條款造成在已出臺(tái)的民商立法中,公證制度不被重視。中國現(xiàn)行的法律法規(guī)中,規(guī)定公證的只有《合同法》第188條、《擔(dān)保法》第43條、《繼承法》第20條、《招標(biāo)投標(biāo)法》第36條、《收養(yǎng)法》第15條、第21條、國務(wù)院《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》,但其數(shù)量少且多為選擇性條款,而重要的民商立法如:民法、婚姻法、公司法、房地產(chǎn)管理法、土地法等都沒有公證的規(guī)定。在公證立法中率先作出法定公證的規(guī)定,對中國民商立法將會(huì)起到引導(dǎo)作用。
(3)在公證立法中規(guī)定必須公證的條款,是中國公證能健康發(fā)展的重要保證。在中國強(qiáng)調(diào)部門立法的狀況下,公證立法中不明確法定公證事項(xiàng),其它法律更難以確立這些規(guī)定。
在中國立法中應(yīng)確立法定公證制度,但同時(shí)認(rèn)為法定公證的具體事項(xiàng)不能規(guī)定在《公證法》中。其理由是:
?。?)《公證法》是一部兼實(shí)體和程序的法律,主要規(guī)定公證制度基本原則、公證人的權(quán)利義務(wù)、辦理公證的程序等問題,對于哪些事項(xiàng)需要辦理公證不應(yīng)由該法作出規(guī)定,否則,顯得不倫不類。
?。?)中國公證員協(xié)會(huì)已于2003年3月14日正式加入國際拉丁公證聯(lián)盟,在公證立法上,應(yīng)借鑒公證制度發(fā)達(dá)國家的相關(guān)制度。象法國、德國等國家,法定公證制度主要體現(xiàn)在民商立法中,《法國民法典》和《德國民法典》各有2283個(gè)和2385個(gè)條文,分別在70余個(gè)和80余個(gè)條款中涉及公證的事項(xiàng)。而法定公證制度只在公證法中只作原則規(guī)定。中國公證立法應(yīng)從中得到啟發(fā),在公證法總則中對法定公證作原則規(guī)定:即“法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理公證的事項(xiàng),當(dāng)事人必須辦理公證,否則,其行為無效”;而持大量的法定公證條款規(guī)定在民法、公司法、婚姻法、繼承法中,以此帶動(dòng)公證在這些立法中得到確立。直接將法定公證事項(xiàng)規(guī)定在《公證法》中,有“部門爭攬利益”之嫌,在表決時(shí)可能會(huì)遭到反對而難以通過。因而,公證立法不能代替民商實(shí)體立法,法定公證作為一種制度,可以在公證法中作原則規(guī)定,但不宜將具體事項(xiàng)列入其中。